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原审被告人马某某职务侵占、非国家工作人员受贿一案二审刑事判决书

结案日期:2014年1月23日 案由:非国家工作人员受贿罪 职务侵占罪 当事人:马某某 案号:(2013)玉中刑终字第111号 经办法院:云南省玉溪市中级人民法院

当事人信息

抗诉机关云南省新平彝族傣族自治县人民检察院。

原审被告人马某某,男,1979年8月12日出生于云南省新平县,傣族,初中文化,原系新平县戛洒镇某小组组长,因涉嫌贪污罪、受贿罪,2013年5月7日被新平县人民检察院决定取保候审。

诉讼记录

云南省玉溪市新平彝族傣族自治县人民法院审理云南省玉溪市新平彝族傣族自治县人民检察院指控原审被告人马某某犯贪污罪、受贿罪一案,于2013年9月16日作出(2013)新刑初字第75号刑事判决,以非国家工作人员受贿罪判处原审被告人马某某有期徒刑六个月,缓刑一年。宣判后,新平彝族傣族自治县人民检察院提起抗诉,认为一审对原审被告人马某某的部分犯罪事实认定错误,定性错误导致量刑不当。本院依法组成合议庭,于2013年11月28日公开开庭进行了审理,玉溪市人民检察院指派检察员何斌、代理检察员汤四明出庭支持抗诉。原审被告人马某某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定。现已审理终结。

案件基本情况

原判认定,2012年1月,被告人马某某利用担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,在某小组工程建设过程中,采取虚增工程量套取工程款的手段将某小组的集体资金1400元人民币非法占为己有。 2012年6月至2013年2月间,被告人马某某利用担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,在某小组彩钢瓦工程建设过程中,四次非法收受佳缘装饰材料部刀某某送的10000元人民币。 2012年2月,被告人马某某利用担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,在某小组订做方桌过程中,非法收受戛洒腾龙家具店苏某某送的1400元人民币。

原判另查明,被告人马某某在案发后主动投案,如实供述犯罪事实,积极退缴全部赃款。

原判认定上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实:被告人马某某在司法机关侦查阶段的供述,证人王某某、刀某某、苏某某等的证言,选举结果报告、工作职责、当选证,2009年至2013年某小组明细账、银行日记账,备用金支取申请表、支付凭证、记账凭证、转账支票、现金支票复印件、云南省国家税务局通用机打发票,三面光沟施工合同书、彩钢瓦搭设施工合同书、彩钢瓦工程验收单,某小组财务收支报告书等,新平县人民检察院反贪污贿赂局出具的被告人马某某归案情况说明,云南省往来款项统一收据,被告人马某某的户口证明等。

原判认为,被告人马某某利用担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,将某小组“三面光沟”工程建设资金1400元非法占为己有,根据《最高人民法院关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》的规定,其行为属于职务侵占。鉴于被告人马某某侵占集体资金的数额未达到职务侵占罪数额较大的标准,且情节显著轻微,故不以罪论处。公诉机关指控被告人马某某贪污太阳能下乡补贴款15000元的事实不成立,被告人马某某在与现代阳光太阳能经销商方某某洽谈安装太阳能业务过程中,先后二次收取方某某预付的太阳能补贴款15000元人民币,后因安装业务未实际发生,被告人马某某也未将该款返还方某某,该行为属于民事法律行为,故对该指控事实不予认定。被告人马某某利用担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,在经济往来过程中非法收受他人财物,数额较大,其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人马某某犯罪后投案自首,积极退赃,有悔罪表现,对其从轻处罚。据此,原判根据被告人马某某犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度,依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条、第十三条、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定,判决:被告人马某某犯非国家工作人员受贿罪,判处有期徒刑六个月,缓刑一年。

抗诉机关新平彝族傣族自治县人民检察院认为,一审判决不认定马某某侵吞太阳能下乡补贴款15000元的事实,存在认定事实错误,定性错误并致量刑不当,理由如下:1、戛洒镇某小组用集体资金为该小组农户统一安装太阳能,根据国家政策可以享受相关补贴。原审被告人马某某将本组农户的资料提供给现代阳光太阳能经销商方某某办理太阳能下乡补贴,而方某某以太阳能补贴款的名义将15000元预先支付给原审被告人马某某,且方某某已经托人在办理相关补贴款。因此,该15000元即使是预先支付也应当视为太阳能下乡补贴款;2、某小组虽最终与太阳雨太阳能经销商刀某某签订了安装合同,但是事先通过经销商方某某办理过太阳能补贴款的农户无法通过经销商刀某某办理到补贴款。对于私自安装的农户补贴款应当退还农户,对于参与统一安装的农户补贴款应归属小组集体资金。因此,该15000元补贴款在分给农户之前在性质上属于集体资金;3、原审被告人马某某利用担任某小组组长的职务便利将15000元非法占为己有,数额较大,其行为已构成职务侵占罪。综上,请依法改判。

玉溪市人民检察院出庭检察员的出庭意见与抗诉机关新平县人民检察院的抗诉意见基本一致,并认为原审被告人马某某侵占15000元的行为构成职务侵占罪,对于一审认定其侵吞集体资金1400元应计入职务侵占的数额,因而原判量刑不当,请依法纠正。

原审被告人马某某对一审判决无异议,在二审庭审过程中提出方某某给其的15000元是好处费。

经二审审理查明,原判认定原审被告人马某某利用其担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,非法占有集体资金1400元,非法收受刀某某、苏某某送给其11400元的事实清楚,证据确实、充分,抗诉机关未抗诉,原审被告人马某某无异议,本院予以确认。

另查明,2011年8月至2011年11月期间,原审被告人马某某利用担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,在与现代阳光太阳能经销商方某某洽谈安装太阳能业务过程中,提供本组50户农户的身份证、户口册等资料交由方某某先办理太阳能补贴款,方某某未实际销售、安装太阳能便先后两次预付太阳能补贴款共计15000元给马某某,马某某将该款非法占为己有。

上述事实有经一审、二审举证、质证的下列证据证实: 1、证人方某某的证言,证实其系现代阳光太阳能的经销商,现代阳光太阳能属家电下乡补贴产品。2011年8月的一天,原审被告人马某某到其经营的门市了解太阳能,经商谈,马某某决定为某小组村民统一安装现代阳光太阳能,并由马某某提供某小组50户农户的身份证、户口册等资料给其先办理太阳能补贴款。其说以每户300元计算最多可以办得15000元,当天预付了5000元。2011年10月5日,马某某到其店里说村民不同意安装现代阳光太阳能,要安装太阳雨太阳能,经销商刀某某和一部分村民因为补贴款的事情闹起来了,其便拿了10000元钱给马某某去处理,担心马某某不认账,还写了一张收条。其未实际销售、安装太阳能,用马某某提供的农户资料及以前为其他单位安装太阳能的标识卡,一共办得20户左右的补贴款6000余元。 2、证人刀某某的证言,证实其系太阳雨太阳能的经销商,太阳雨太阳能属家电下乡补贴产品,某小组与其签订了太阳能安装合同,由其以补贴后的价格即每户3800元统一为某小组67户农户安装太阳能,某小组已支付全部款项254600元。此次安装太阳能,其大概报得20户左右的补贴款8670元,还有20多户报不到补贴款,对于此前自己出钱安装过太阳能的25户农户,其扣除税款后已每户退还3610元。 3、被告人马某某的供述,证实其系戛洒镇某小组组长,某小组要用集体资金统一为农户安装太阳能。2011年8月左右的一天,其到方某某经营的铺子了解现代阳光太阳能的价格,得知该款太阳能属于家电下乡补贴产品,也喜欢这个品牌。经与方某某商谈,其提供了本组50户农户的身份证、户口册等资料,交由方某某先办理补贴款,方某某说50户最多可以办得15000元,方某某先拿了5000元给其。2011年10月5日,其告知方某某村上要安装太阳雨太阳能,经销商刀某某及一部分农户因为补贴款的事情不满,闹起来了,与方某某商量后,由方某某拿给其10000元钱去处理,还写了“太阳能补助款”的一张收条,该笔款项其未给刀某某、未补给村民,也没有交给报账员入账,全部被其个人用完了。另证实某小组通过一事一议决定安装太阳雨太阳能,与经销商刀某某签订了安装合同,由刀某某以补贴后的价格即每户3800元统一为某小组安装太阳能,因其之前将农户的资料提供给方某某,导致刀某某办理不到一部分农户的补贴款。 4、收条一份,证实2011年10月5日,原审被告人马某某收方某某预付的太阳能补助款1万元。 5、戛洒镇某小组一事一议会议记录,证实某小组集体讨论安装太阳能一事。 6、新平县平甸乡财政所、桂山镇财政所太阳能补贴表格,证实某小组农户太阳能补贴款的相关情况。 7、太阳能安装工程合同,证实某小组与刀某某签订太阳能安装合同,合同约定刀某某给某小组统一安装太阳能67台,单价系补贴后的价格,连同配件材料共计254600元等。 8、某小组明细分类账、南蚌社区银行日记账、戛洒镇财务收支(民主理财、财务公开)报告书、戛洒镇农村经济管理中心的记账凭证、转账支票存根、云南省国家税务局通用机打发票等凭证,证实某小组已向刀某某支付太阳能安装款项254600元。

裁判分析过程

本院认为,原审被告人马某某利用其担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,非法收受他人财物11400元,其行为已构成非国家工作人员受贿罪,依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条之规定,应处五年以下有期徒刑或者拘役,原判结合原审被告人马某某具有的自首、退赃等情节,判处有期徒刑六个月,缓刑一年,量刑适当。关于抗诉机关及玉溪市人民检察院出庭检察员认为原审被告人马某某侵吞太阳能下乡补贴款15000元的行为构成职务侵占罪的抗诉理由和出庭意见,经查,某小组系用集体资金为本组农户统一安装太阳能,原审被告人马某某利用其担任新平县戛洒镇某小组组长的职务便利,将本组50户农户的相关资料交由方某某先办理补贴款,而方某某以太阳能补贴款的名义预先支付15000元给马某某,因此该款项应视为太阳能补贴款,在性质上属集体资金。根据最高人民法院《关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》,原审被告人马某某利用其职务便利非法占有该15000元的行为应以职务侵占罪论处,故此抗诉理由和出庭意见有理,应予支持。原审被告人马某某关于该15000元系好处费的辩解与查明的事实不符,不予采纳。关于玉溪市人民检察院出庭检察员认为原审被告人马某某职务侵占犯罪数额应认定为16400元,一审量刑不当的出庭意见,根据查明的事实,原审被告人马某某利用职务便利,侵占集体资金共16400元,其行为已构成职务侵占罪,鉴于原审被告人马某某犯罪后主动投案并如实供述犯罪事实,积极退缴全部赃款,有悔罪表现,依照《中华人民共和国刑法》第三十七条之规定,犯罪情节轻微不需要判处刑罚,可以免予刑事处罚,故对此出庭意见部分予以支持。综上,原审审判程序合法,但判决部分事实认定错误,量刑不当,应当予以改判。据此,依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、(二)项、《中华人民共和国刑法》第三十七条、第一百六十三条、第二百七十一条、第四十五条、第六十三条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条、第七十三条的规定,判决如下:

裁判结果

一、撤销云南省新平彝族傣族自治县人民法院(2013)新刑初字第75号刑事判决,即被告人马某某犯非国家工作人员受贿罪判处有期徒刑六个月,缓刑一年。

二、原审被告人马某某犯职务侵占罪,免予刑事处罚;犯非国家工作人员受贿罪,判处有期徒刑六个月,缓刑一年。决定执行有期徒刑六个月,缓刑一年。 (缓刑考验期从判决确定之日起计算)

本判决为终审判决。

文尾

审 判 长  普赵勇

代理审判员  崔智鹏

代理审判员  马艳归

二〇一四年一月二十三日

书 记 员  袁 婷

法条

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第二百二十五条第一款第(一)项第二百二十五条第一款第(二)项

《中华人民共和国刑法》

第三十七条第七十二条第七十三条第二百七十一条第一百六十三条第六十七条第一款第四十五条第六十三条第六十九条